# ПОСТАНОВА Касаційний кримінальний суд ВС у справі № 303/5271/17 Суд: Касаційний кримінальний суд ВС Справа № 303/5271/17 Дата ухвалення: 2020-06-02 Вид судочинства: Кримінальне Ідентифікатор ЄДРСР: 89732988 Офіційний текст: https://reyestr.court.gov.ua/Review/89732988 Сторінка з контекстом: https://pravopro.com.ua/sudova-praktika/decision/89732988 Наведено правову позицію з офіційної Бази правових позицій Верховного Суду. ## Правова позиція з офіційної бази ВС Заміна апеляційним судом засудженому покарання, від якого його було звільнено з випробуванням, на покарання, яке слід відбувати реально, здійснюється у формі вироку З огляду на положення статей 420, 421 КПК рішення про призначення особі покарання, у тому числі менш суворого, але яке підлягає реальному відбуванню, замість призначеного судом першої інстанції покарання, від відбування якого її було звільнено з випробуванням, ухвалюється судом апеляційної інстанції у формі вироку. Джерело: База правових позицій Верховного Суду — https://lpd.court.gov.ua/legal-position/1181 ## Текст документа ПОСТАНОВА ІМЕНЕМ УКРАЇНИ 02 червня 2020 року справа № 303/5271/17 провадження № 51-8830 км18 Верховний Суд колегією суддів Першої судової палати Касаційного кримінального суду у складі: головуючого ОСОБА_1 , суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , за участю: секретаря судового засідання ОСОБА_4 , прокурора ОСОБА_5 , розглянув у відкритому судовому засіданні кримінальне провадження, внесене до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12017070040001941, за обвинуваченням ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , громадянина України, уродженця м. Кюрдаміра Кюрдамірського району (Азербайджан), жителя АДРЕСА_1 , раніше не судимого, у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених ч. 1 ст. 125, ч. 1 ст. 309 КК України, ОСОБА_6 , ІНФОРМАЦІЯ_2 , громадянина України, уродженця м. Кюрдаміра Кюрдамірського району (Азербайджан), жителя м. Мукачево Закарпатської області, раніше не судимого, у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 125 КК України, за касаційною скаргою заступника прокурора Закарпатської області ОСОБА_7 на ухвалу Апеляційного суду Закарпатської області від 19 червня 2018 року щодо засудженого ОСОБА_6 . Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини Вироком Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області від 13 лютого 2018 року ОСОБА_6 засуджено: - за ч. 1 ст.125 КК України — до покарання у виді штрафу в розмірі 50 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 850 грн; - за ч.1 ст.309 КК України — до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ч.1 ст. 70 КК України остаточно за сукупністю злочинів призначено покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки. На підставі ст. 75 КК України звільнено ОСОБА_6 від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 2 роки та покладено на нього виконання обов`язків, визначених положеннями ст. 76 КК. Цим вироком засуджено також ОСОБА_8 , щодо якого судові рішення прокурором не оскаржуються. Апеляційний суд Закарпатської області ухвалою від 19 червня 2018 року вирок суду першої інстанції змінив у частині призначеного ОСОБА_9 покарання за ч.1 ст. 309 КК України , пом`якшивши його шляхом призначення покарання у виді штрафу в розмірі 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1700 грн, а на підставі ч.1 ст. 70 КК України остаточно за сукупністю злочинів, передбачених ч.1 ст.125 та ч.1 ст. 309 КК України, призначив покарання у виді штрафу в розмірі 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1700 грн. У решті вирок залишив без змін. ОСОБА_6 визнано винуватим у вчиненні злочинів за таких обставин. Так, 20 серпня 2017 року об 11:50 ОСОБА_10 , перебуваючи на території торгово-розважального комплексу «Щодня», розташованого на вул. Воз`єднання в м. Мукачево, умисно, за попередньою змовою із ОСОБА_11 , усвідомлюючи протиправний характер своїх дій, на ґрунті особистих неприязних відносин під час сварки з потерпілим ОСОБА_12 в присутності сторонніх осіб заподіяли останньому легких тілесних ушкоджень. Крім того, 28 серпня 2017 року приблизно о 13:00ОСОБА_10 незаконно придбав психотропну речовину – 0,5725 г метамфетаміну, яку знайшов на вул. Парканія в м. Мукачево, шляхом її привласнення, та незаконно зберігав її при собі без мети збуту для власного вживання до виявлення та вилучення цієї речовини працівниками поліції того ж дня під час проведення обшуку автомобіля «BMW», державний реєстраційний номер Словаччини « НОМЕР_1 », під його керуванням. Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала У касаційній скарзі прокурор просить скасувати ухвалу суду апеляційної інстанції та призначити новий розгляд в апеляційному суді у зв`язку з істотним порушенням вимог кримінального процесуального закону. На обґрунтування своїх доводів посилається на те, що: – згідно з положеннями ч.1 ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі неправильного звільнення обвинуваченого від відбування покарання; – відповідно до роз`яснень, які містяться в п.8 постанови Пленуму Верховного Суду України № 1 від 15 травня 2006 року «Про практику постановлення судами вироків (постанов) при розгляді кримінальних справ в апеляційному порядку», погіршення становища засудженого можливе лише при постановленні апеляційним судом свого вироку; – усупереч зазначеним вимогам апеляційний суд, постановляючи ухвалу, призначив обвинуваченому реальне покарання у виді штрафу в розмірі 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, не врахувавши того, що суд першої інстанції на підставі ст. 75 КК України звільнив його від відбування покарання у виді 3 років позбавлення волі з випробуванням з іспитовим строком тривалістю 2 роки; – апеляційний суд погіршив становище засудженого ОСОБА_6 , призначивши йому реальне покарання у виді штрафу без постановлення вироку, що є істотним порушенням вимог КПК та відповідно до вимог ч.1 ст. 438 КПК України підставою для скасування ухвали судом касаційної інстанції. Позиції учасників судового провадження У судовому засіданні прокурор підтримав вимоги касаційної скарги та просив їх задовольнити. Мотиви Суду Згідно з положеннями ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу. Суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги. Прокурор у своїй касаційній скарзі не оспорює висновків суду про доведеність винуватості ОСОБА_6 , правильність кваліфікації його дій та застосування закону про кримінальну відповідальність, а також відповідність призначеного судом апеляційної інстанції покарання ступеню тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого, тому, керуючись вимогами ст. 433 КПК України, колегія суддів не перевіряє законності й обґрунтованості судових рішень у цій частині. Згідно з ч. 1 ст. 438 КПК України підставами для скасування або зміни судових рішень при розгляді справи в суді касаційної інстанції є: істотне порушення вимог кримінального процесуального закону; неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність; невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення та особі засудженого. Істотними порушеннями вимог кримінального процесуального закону є такі порушення вимог цього Кодексу, які перешкодили чи могли перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення (ч. 1 ст. 412 КПК України). Відповідно до ч. 1 ст. 407 КПК України за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на вирок або ухвалу суду першої інстанції суд апеляційної інстанції має право: залишити вирок або ухвалу без зміни; змінити вирок або ухвалу; скасувати вирок повністю чи частково та ухвалити новий вирок; скасувати ухвалу повністю чи частково та ухвалити нову ухвалу; скасувати вирок або ухвалу і закрити кримінальне провадження; скасувати вирок або ухвалу і призначити новий розгляд у суді першої інстанції. За змістом ч. 1 ст. 408 КПК України апеляційний суд змінює вирок місцевого суду у разі: 1) пом`якшення призначеного покарання, якщо визнає, що покарання за своєю суворістю не відповідає тяжкості кримінального правопорушення та особі обвинуваченого; 2) зміни правової кваліфікації кримінального правопорушення і застосування статті (частини статті) закону України про кримінальну відповідальність про менш тяжке кримінальне правопорушення; 3) зменшення сум, які підлягають стягненню, або збільшення цих сум, якщо таке збільшення не впливає на обсяг обвинувачення і правову кваліфікацію кримінального правопорушення; 4) в інших випадках, якщо зміна вироку не погіршує становища обвинуваченого. Водночас відповідно до ч. 1 ст. 420 КПК України суд апеляційної інстанції скасовує вирок суду першої інстанції і ухвалює свій вирок у разі: 1) необхідності застосування закону про більш тяжке кримінальне правопорушення чи збільшення обсягу обвинувачення; 2) необхідності застосування більш суворого покарання; 3) скасування необґрунтованого виправдувального вироку суду першої інстанції; 4) неправильного звільнення обвинуваченого від відбування покарання. Згідно з положеннями ч. 1 ст. 421 КПК України обвинувальний вирок, ухвалений судом першої інстанції, може бути скасовано у зв`язку з необхідністю застосувати закон про більш тяжке кримінальне правопорушення чи суворіше покарання, скасувати неправильне звільнення обвинуваченого від відбування покарання, збільшити суми, які підлягають стягненню, або в інших випадках, коли це погіршує становище обвинуваченого, лише у разі, якщо з цих підстав апеляційну скаргу подали прокурор, потерпілий чи його представник. Тобто суд апеляційної інстанції ухвалює рішення, яким погіршується становище обвинуваченого, у формі вироку, а в решті випадків – у формі ухвали. Колегія суддів звертає увагу на те, що в цьому кримінальному провадженні місцевий суд, призначивши ОСОБА_6 покарання у виді позбавлення волі, звільнив засудженого від його відбування з випробуванням зі встановленням іспитового строку на підставі ст. 75 КК України. Не погоджуючись із вироком місцевого суду, обвинувачений подав апеляційну скаргу, в якій указував на призначення йому надмірно суворого покарання. При цьому ОСОБА_6 зазначав про те, що таке покарання позбавляє його можливості виїжджати за межі країни та самостійно заробляти гроші, у зв`язку з чим просив призначити йому покарання у виді штрафу. Суд апеляційної інстанції врахував наведені обвинуваченим доводи, дослідив матеріали про особу винного, й постановив ухвалу, якою, змінивши вирок суду першої інстанції, призначив ОСОБА_6 покарання у виді штрафу в розмірі 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 1 700 грн. При цьому суд апеляційної інстанції не застосував ст. 75 КК України, оскільки, за змістом цієї статті звільнення від відбування покарання з іспитовим строком не може бути застосовано до покарання у виді штрафу. Таким чином, замість призначеного судом першої інстанції покарання у виді позбавлення волі, від відбування якого ОСОБА_6 був звільнений з випробуванням, суд апеляційної інстанції призначив покарання у виді штрафу, який хоч і є менш суворим видом покаранням, але оскільки засуджений не може бути звільнений від його відбування на підставі ст. 75 КК України, його становище фактично було погіршено. Така позиція в повній мірі узгоджується з правовим висновком Об`єднаної палати Верховного Суду, викладеним у постанові від 03 лютого 2020 року у справі № 309/2466/18 (провадження 51-2770 кмо 19), відповідно до якого рішення про призначення особі покарання, у тому числі менш суворого, але яке підлягає реальному відбуванню, замість призначеного судом першої інстанції покарання, від відбування якого її було звільнено з випробуванням, ухвалюється судом апеляційної інстанції у формі вироку. Отже, колегія суддів уважає, що суд апеляційної інстанції в даному кримінальному провадженні не дотримався форми судового рішення, що є істотним порушенням кримінального процесуального закону та підставою для скасування рішення суду апеляційної інстанції з призначенням нового розгляду в суді апеляційної інстанції, під час якого суду необхідно врахувати викладене, належним чином виконати всі вимоги КПК України та постановити законне й обґрунтоване судове рішення. Керуючись статтями 369, 433, 434, 436, 441, 442 КПК, Суд ухвалив: Касаційну скаргу прокурора задовольнити. Ухвалу Апеляційного суду Закарпатської області від 19 червня 2018 року щодо ОСОБА_6 скасувати та призначити новий розгляд у суді апеляційної інстанції. Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню не підлягає. Судді: ОСОБА_1 ОСОБА_2 ОСОБА_3 Згадані норми: КК України, ст. 309; КК України, ст. 125; КК України, ст. 70; КК України, ст. 75; КК України, ст. 76; КПК України, ст. 420; КПК України, ст. 438; КПК України, ст. 433; КПК України, ст. 412; КПК України, ст. 407; КПК України, ст. 408; КПК України, ст. 421; КПК України, ст. 369; КПК України, ст. 434; КПК України, ст. 436; КПК України, ст. 441; КПК України, ст. 442 Дата ухвалення не є датою перевірки актуальності. Перед застосуванням перевірте контекст, пізніші рішення та чинну редакцію норм.